Przekształcenie firmy w spółkę z o.o. to mnóstwo korzyści, ale też i sporo pułapek. Wielokrotnie już omawialiśmy ten temat w Podcaście.
Dziś opowiem o problemie opodatkowania zysków z lat ubiegłych – jak postępować, żeby nie “wpaść” w ich ponowne opodatkowanie?
Jeśli potrzebujesz pomocy prawnej i podatkowej w zaplanowaniu lub wdrożeniu procesu przekształcenia w spółkę, w wejściu w eCIT, czy w innych sprawach prawnych bądź podatkowych – wypełnij krótki formularz kontaktowy, klikając w przycisk poniżej.
Czy Twoja firma jest narażona na podwójne opodatkowanie?
Zacznijmy od tego, kogo w ogóle dotyczy ten problem, czyli opodatkowania zysków z lat ubiegłych. Najczęściej dostrzegamy go w swojej praktyce w firmach, które powstały w spółkach z o.o. najczęściej, które powstały z przekształcenia jednoosobowej działalności gospodarczej, spółki cywilnej, spółki jawnej, spółki partnerskiej. Problem dotyczy tych zysków, które zostały wypracowane przed przekształceniem w tych właśnie formach prawnych, zostały tam oczywiście opodatkowane i stały się majątkiem spółki z o.o. po przekształceniu.
Problem polega na tym, że wypłata tych zysków po przekształceniu może skutkować ich ponownym opodatkowaniem. Ten problem może także dotyczyć spółki komandytowej i odnosić się do zysków wypracowanych przed nabyciem statusu podatnika CIT przez tę spółkę komandytową, ale o tym nagrałem osobny odcinek – link do tego materiału znajdziesz w opisie do tego nagrania.
Jak zabezpieczyć swoje zyski przy przekształceniu firmy?
Co zatem zrobić, żeby było dobrze?
Podzielmy dalszy materiał na dwie części. Odrębnie zajmiemy się problemem przekształcenia jednoosobowej działalności gospodarczej w spółkę z o.o., a potem powiemy sobie o przekształceniu spółki cywilnej, spółki jawnej, spółki partnerskiej w spółkę z o.o.
Zaczynamy zatem od jednoosobowej działalności gospodarczej i tutaj również wyróżniłbym dwie sytuacje. Po pierwsze, kiedy planujesz dopiero takie przekształcenie, zastanawiasz się, rozważasz i myślisz o różnych wariantach. No i druga sytuacja kiedy już wykonałeś takie przekształcenie, czy coś można wtedy jeszcze zrobić. A więc jeśli jesteś jeszcze przed przekształceniem, można sporo rzeczy zrobić, pole manewru jest tutaj większe.
Dlatego też lubimy w naszej kancelarii, przekształcając naszych klientów, zająć się tą sprawą właśnie od początku, bo mamy po prostu więcej możliwości do działania. Więc jeśli jesteś w takiej sytuacji, możesz rozważyć wykreowanie zobowiązania do wypłaty tych zysków po przekształceniu, ale wiąże się to z kilkoma wyzwaniami.
Kluczowe aspekty prawne i podatkowe przekształceń firmowych
Mamy tutaj generalnie dwie kwestie.
Pierwsza, podstawowa w ogóle jest taka, że trzeba zadbać, aby stworzenie tego zobowiązania było poprawne pod względem formalnym i żeby generalnie było prawnie skuteczne, żeby ono faktycznie zaistniało.
Jeśli nie zaistnieje, to nie będzie w żaden sposób zabezpieczać nas przed tym podwójnym opodatkowaniem po przekształceniu, nie będzie miało mocy prawnej.
Po drugie, trzeba zwrócić uwagę na kwestię cen transferowych. Z punktu widzenia cen transferowych można rozważyć przekwalifikowanie takiego zobowiązania na zobowiązanie z tytułu pożyczki bądź dopłaty. Wybór jednej z tych form nie jest z góry ustalony. Trochę będzie wynikać to z indywidualnej sytuacji wspólników i relacji tych wspólników ze spółką. Ten krok uważam nie jest niezbędny, nie jest konieczny, ale dodatkowo będzie zwiększać bezpieczeństwo całej operacji.
Na marginesie w tym miejscu zwróćmy uwagę, że poza takim wycofaniem środków pieniężnych z firmy w ramach przekształcenia, można także pomyśleć o wycofaniu składników majątku innych niż środki pieniężne, co może być bardzo opłacalne na późniejszych etapach, już po przekształceniu.
Warto to wszystko również zaplanować w obrębie tego procesu przekształceniowego.
Wypłata zysków po przekształceniu
No dobrze, a co jeżeli już doszło do przekształcenia jednoosobowej działalności gospodarczej w spółkę z o.o.?
Czy jest już za późno i na pewno wypłata zysków z lat ubiegłych przed przekształceniem po przekształceniu będzie generować kolejny podatek. Naszym zdaniem można tutaj oprzeć się na korzystnym orzecznictwie i próbować argumentować, że takie zyski zostały już opodatkowane i nie powinny być powtórnie opodatkowane.
Może jednak w tym zakresie powstać wątpliwość, czy w ogóle jest podstawa prawna do wypłaty takich zysków. I tu warto, jeśli jesteśmy w takiej sytuacji po przekształceniu, zabezpieczyć wcześniej taką wypłatę interpretacją indywidualną, szczególnie że najprawdopodobniej trzeba będzie z tą interpretacją pójść do sądu, ponieważ z tego, co obserwujemy na moment przynajmniej nagrywania tego materiału, organy podatkowe zajmują w tym zakresie stanowisko niekorzystne.
Neutralność podatkowa zysków po przekształceniu
Powiedzmy sobie teraz dwa słowa o sytuacji spółek cywilnych, jawnych i partnerskich, które planują przekształcenie w spółkę z o.o.
Naszym zdaniem, podobnie jak w przypadku jednoosobowych działalności gospodarczych przekształcanych w spółkę z o.o., także i tutaj wypłata zysków wygenerowanych przed przekształceniem już po przekształceniu powinna być neutralna podatkowo, czyli nie powinna generować dodatkowego opodatkowania. Te zyski przecież zostały już opodatkowane podatkiem dochodowym w czasie, kiedy firma funkcjonowała w formie spółki jawnej, cywilnej czy spółki partnerskiej.
Organy podatkowe w wydawanych interpretacjach wskazują tutaj jednak, że do zachowania tej neutralności konieczne jest podjęcie specjalnej uchwały o podziale tych zysków jeszcze przed przekształceniem, celem stworzenia wykreowania zobowiązania do wypłaty tych zysków po przekształceniu.
Wydaje się to dobrym rozwiązaniem. Trzeba tutaj również jednak uwzględnić kwestię cen transferowych, aby zminimalizować ryzyko negatywnych skutków podatkowych wiążących się właśnie z cenami transferowych, które wiążą się z trwającego zobowiązania w tym zakresie.
No i wreszcie, jeżeli już przeprowadziłeś przekształcenie swojej spółki cywilnej jawnej, partnerskiej w spółkę z o.o., nie podejmując wcześniej uchwały o podziale zysków – tutaj również sprawa nie jest stracona.
Podobnie jak przy przekształceniu JDG zalecałbym ścieżkę interpretacji podatkowej, bardzo możliwe, że ścieżkę sądową. Stoimy na stanowisku i ja osobiście wyrażam przekonanie, że tak naprawdę, niezależnie od tych wszystkich kroków, uchwał, podziału zysków, wykreowania zobowiązania, takie zyski po prostu powinny być wolne od opodatkowania. Jest szansa na uzyskanie takiego korzystnego orzeczenia sądowego.
Więc jeśli jesteś już po przekształceniu i nie możesz wykonać tych kroków, o których mówiliśmy wcześniej, uważam, że warto rozważyć powalczenie o te zyski, w szczególności, jeśli kwota jest tutaj znacząca.
Jeśli zajmujesz się zawodowo podatkami – w szczególności prowadzisz biuro rachunkowe, jesteś doradcą podatkowym lub radcą prawnym bądź adwokatem – dołącz do Klubu Dzień Dobry Podatki.
Klub to abonament na comiesięczne szkolenia „Dzień Dobry Podatki” oraz forum dyskusyjne, na którym codziennie wspieramy się w pracy z podatkami.
Sprawdź więcej szczegółów TUTAJ.